撰文 /陳彥仰律師
賭博罪
我國刑法處罰賭博，可區分為處罰「一般賭客」與「提供場所」兩種。
其中，「一般賭客」按刑法第266條：「在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處五萬元以下罰金。」之「賭博罪」規定，僅有刑事罰金；而「提供場所者」除本身(莊家)有可能涉犯刑法第266條賭博罪以外，亦可能同時涉犯刑法第268條：「意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處三年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。」之「意圖營利聚眾賭博罪」，而該罪不只有罰金，是有三年以下有期徒刑之自由刑，不得不慎。
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意圖營利聚眾賭博罪的「意圖營利」
意圖營利聚眾賭博罪，行為人除了提供場所外，主觀上必須有意圖營利，而判斷的方式，實務上是以行為人營利的內容是否有「附隨於供給賭博場所等行為」之上而定(例如：收取租金、抽頭金、片面調低賠率等方式)。如果行為人全部的獲利，全數藉由參與賭博以射倖行為(公平的機率)而來，則非本法之意圖營利。
換句話說，假設提供賭博場所，但沒有收取租金或頭金，也未調低賭博的賠率，維持賠率是1：1，是公平的機率，就算是賭博，也有可能不構成刑法第268條而無罪。
👉【相關實務】：台灣高等法院108年上易字第1660號刑事判決。
例如：地下539常見的賠率，一注投注金80元，中2星賠5300(中獎率是0.013495，期望值1注71元)，顯然低於投注金額80元，實務上會構成有意圖營利。相對的，如果中2星的獎金提高為5928元，則期望值1注為80元，則不會構成意圖營利的要件。
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夾娃娃機賭博罪成立嗎？
選物販賣機（俗稱夾娃娃機）依電子遊戲場業管理條例，與電子遊戲機的定義相當不明確，為了區別選物販賣機與電子遊戲機的不同，經濟部的函釋明確規定，
1.選物販賣機必須「設定保證取物的價格」，避免淪為賭博。
2.「保證取物價格原則上不得超過790元」，藉訂定保證取物金額上限以降低射倖性，避免以小博大。
3.「物品價值須與商品售價相當」，提供商品之市場價值，不得少於保證取物金額之百分之七十。
以上，在符合以上三點選物販賣機才是合法的，曾有新聞報導，夾娃娃機內的藍芽喇叭價值1,000元，業者卻設定保證取物金額為1,280元和1,680元，因相較商品高出取多，被依賭博罪送辦。
👉【相關實務】：經濟部經商字第10702412670號函。
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